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2017-08-01 来源 :公益时报 作者 : 菅宇正
■ 本报记者 菅宇正
2017年7月27日，海航第一大股东，占股达29.5%的境外非营利组织Hainan Cihang Charity Foundation Inc.(以下简称“Cihang Foundation”)被指并未依据纽约州当地相关法律注册成为慈善机构，并被要求该基金会在20天内完成慈善组织注册。
7月末，海航集团正式对外公布股权结构，其中Cihang Foundation持股29.5%，而海南省慈航公益基金会持股22.75%，两家基金会合计持股52.25%，另外12名自然人股东合计持股47.5%，且均为集团创始人和高管，剩余0.25%的股份由海南航空控股股份有限公司持有。
作为海航最大持股股东，Cihang Foundation成立于2016年12月，注册地为美国纽约，其办公地点位于海航集团在纽约曼哈顿中城的办公大楼里，而据了解，目前该基金会并未开始运营。
海外基金会尚未注册?
对于在境外设立Cihang Foundation的原因，海航集团曾表示，是为了便于海航更好地开展境外慈善公益类活动以及股权捐赠。
据彭博新闻社消息，纽约总检察长Eric Schneiderman致信Cihang Foundation，指出该基金会并未根据纽约州相关规定注册成为慈善机构，不能在当地开展相关慈善活动，并要求该基金会在20个工作日内完成相关注册手续，或者提供不能注册的相关原因。
而Cihang Foundation代理律师Allen Wu称并未收到该信件，且基金会目前并未获得联邦政府501(c)(3)身份，根据美国联邦法律规定，无法注册成为慈善机构。
为什么纽约总检察长会质询?海航回应中的501(c)(3)又是什么呢?
美国联邦政府和州政府对慈善机构都具有管辖权，联邦政府负责免税资质的认定，而关于各类形式的组织的注册登记，由州一级政府监管。美国各州法律一般规定总检察长有责任确保慈善机构负责地运行，慈善资产被恰当地管理以及对公众和政府诚实守信。
因此，Cihang Foundation没有注册为慈善机构，纽约总检察长有权对其进行监管。
而501(c)(3)是美国《国内税法典》501(c)条规定的免税资质的一种，由联邦政府层面的国家税务局(IRS)监管。
在501(c)(3)条款下将机构分为两大类，私有基金会和公共慈善组织，而Cihang Foundation申请的正是私有基金会，如申请成功后，可享受该免税资质，即自身收入免税，且向该组织捐赠的人也可享受税前扣除。
私有基金会和公共慈善组织都需要接受美国国税局(IRS)监管，填写并上报990-PF表。但在功能上，私有基金会是资金的收集者、经营者、拨付者，类似于中间管道，不做具体项目执行，而在监管方面，由于私有基金会在运作上不透明，所以，在信息披露方面和行为禁止方面，税法对私有基金会的规定要严于公共慈善组织。比如利益输送条款(Benefit Inurement)对私有基金会的规定是绝对不能有任何的关联交易，而对公共慈善组织的规定则是不得有超额利益输送行为。而在政治游说方面，私有基金会，仅能进行自卫性的游说，或提供技术性参考意见，而公共慈善组织则仅受到游说支出限额的限制。
对于纽约总检察长的要求及海航方面的回应，褚蓥表示，一般的流程是先在机构所在地申请成为非营利性组织，然后通过向联邦申请，满足501(c)(3)条款后申请成为私有基金会或其他机构类型。但是由于美国是联邦政府与州政府的双重管理，除向联邦申请免税资质外，美国一些州还要求进行再次认定，各个州有不同的规定，有的州规定如果在一定时间内组织拿不到相应资格，政府将停止该机构运营，并将其剩余财产转交类似目的的机构。
此外，美国对境外非政府组织有如下相关规定：美国《外国代理人注册法》规定外国主体(美国以外的政府、政党、组织、企业及个人)的代理需要定期公布他们与其代理的外国主体的关系以及支持相关活动的支出。外国机构组织可以根据《国内税收法》向国税局申请得到慈善或社会福利组织待遇。但为外国机构组织提供的捐助不享有减税优惠。
持股太高，面临重罚及高额支出
即便Cihang Foundation能够顺利获得联邦免税资质，并在纽约注册成为慈善机构，还将面临着一系列持股超额及每年巨额支出的问题。
据海航集团对外公布数据，截至2016年底，集团总资产超过万亿元，境外资产占比超过30%，而据了解，Cihang Foundation所持有的29.5%股权，来自于一名叫“guan jun”的中国商人捐赠，价值超过180亿美元，该笔捐赠几乎相当于2016年所有美国公司的捐赠之和。根据美国法律要求，基金会每年必须拿出5%的资产用于公益慈善事业，这意味着Cihang Foundation将每年捐赠超过9亿美元。
而据1969年美国国会通过的《税制改革法》规定：基金会持有任何一家公司的股票不得超过20%，如果公司主要股东参与基金会的具体运作，该持股比例还将进一步下降。而对于超出法定部分的股份，美国联邦法律将首次征收10%的税费，如果仍旧不符合规定，对超出部分将继续征收200%的税费，而对于始终无法达到法定要求的基金会，该基金会将移交美国国税局(IRS)。
Cihang Foundation目前持股29.5%已经超过联邦法定持股份额，而据海航集团此前表示，集团的股东将陆续把股权捐赠给公益基金会，其中约60%股权捐赠给境内的慈航基金会，约40%的股权捐赠给境外的Cihang Foundation。这就意味着该基金会可能面临来自美国联邦的重罚。
慈航基金会的控股之路
作为仅次于Cihang Foundation之外的海航集团第二大持股股东，注册于海南省的海南省慈航公益基金会(以下简称“慈航基金会”)持股比例达到22.75%。该基金会是海航集团2010年10月8日出资2000万人民币在海南省民政厅注册成立的非公募基金会。其业务范围为赈灾救助、扶贫济困、慈善救助、公益援助等公益活动。
2013年2月，海航集团CEO李先华在接受媒体采访时公开表示，海航集团将把20%股权，市值85亿元的资产捐赠给慈航基金会。此后，海航集团董事局主席陈峰表示，捐赠给慈航基金会的20%股权来自于7位主要创始人，而股权在海航集团的收益也将全部用于慈善事业。
2013年4月，海航集团完成第一笔股权捐赠，市值30亿，彼时，李先华表示，30亿的股权只是第一批捐赠，未来还会有第二批、第三批等若干捐赠，直至令海航集团成为慈航基金会这一慈善公益组织旗下的企业。
2013年10月15日，海航公会与慈航基金会签署《股权捐赠协议》，将其持有的盛唐发展(洋浦)有限公司65%的股权捐赠给慈航基金会，与此同时，海航在百货业领域的上市平台西安民生也在同一日发布了相同公告，而海航旗下的海岛建设和渤海租赁也发布类似捐赠公告。
2016年11月，海航集团运营总裁张伟亮表示，慈航基金会作为海航集团单一最大股东，每年从集团获得分红。
慈航基金会年支出超70亿?
根据目前慈航基金会持股份额，其市值近138亿美元，而根据我国目前现行的《基金会管理条例》第29条规定：非公募基金会每年用于从事章程规定的公益事业支出，不得低于上一年基金会余额的8%。而就目前慈航基金会所持股相对应的市值，其年度公益支出必须超过70亿人民币。
对此，记者采访华南师范大学讲师褚蓥，对方表示，如果股权已经过户到慈航基金会名下，该基金会年度支出比例应该按照其持有股份市值进行折算，而不以其当年股份分红计算。
目前，海南省慈航公益基金会官方网站已无法打开。
截至2016年年底，海航已在公益慈善方面累计投入逾100亿元。与联合国教科文组织、世界粮食计划署、联合国儿童基金会等国际组织合作，开展了“亚非妇女及女童教育保护”、“加纳学校营养餐”、“Change For Good”及“Inspired Gifts”等项目。与此同时，海航在国内长期开展“海航光明行”、“海航至善井”、“海航送爱回家”等公益项目。2016年年初，海航集团宣布未来10年投入10亿元用于海南生态保护和扶贫开发事业。2016年上半年，海南省慈航公益基金会开展各类慈善公益项目达到40多个，累积捐赠支出达到了4亿人民币。
